EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO EN MATERIA ADUANERA

 (PAMA)

                                         Por el Lic. Alain Gomez Monterrosas.

     Licenciado en Derecho por la Universidad Autonoma de Puebla.

Especialista en  Procedimientos Fiscales.

Capacitador en Materia Fiscal de Autoridades Federales y Estatales.

Litigante en Materia  en Defensa Fiscal  y Derecho Administrativo.

Integrante del Equipo de Asesores Legales de la Asociacion Nacional de Fiscalistas.net A.C.

Socio del Area Juridica del Despacho de Consultores y Asesores Fiscales Chamlaty Perez y Asociados S.C.

 

 

  El famoso PAMA que más de una empresa a sufrido, tenemos que entender de primera mano que este procedimiento administrativo lo define el glosario de Aduanas como:

Procedimiento Administrativo en Materia Aduanera (PAMA). Es el conjunto de actos previstos en la Ley Aduanera, ligados en forma sucesiva, con la finalidad de determinar las contribuciones omitidas y en su caso, imponer las sanciones que correspondan en materia de comercio exterior, respetando al particular su derecho de audiencia al considerarse las probanzas y argumentaciones que pretendan justifica a legalidad de sus actos

 Existen dos procedimiento respecto al mismo referente el primero a irregularidades de carácter formal que dan lugar al embargo precautorio de mercancías sin existir secuestro de las mercancías, sin embargo el otro procedimiento es por faltas graves por las cuales si existe secuestro de las mercancías una vez inicia el procedimiento establecido por la ley los cuales son cuatro de los que hablaremos mas adelante, pero el mas común es el inicio de facultades de la autoridad o el reconocimiento único. Pero a que acredita la autoridad esta gravedad, es decir que radica en el tipo de mercancía, actos del importador.

 Con lo que se refiere a mercancías son dos supuestos los más usuales que son mercancías prohibidas en el comercio, o restringidas y con regulaciones no arancelarias como lo son aquellas mercancías que requieren permisos de la Secretarias de  Salud, Defensa Nacional o Secretaria de Economía, es decir que no se encuentran el comercio libre o que no son susceptibles de propiedad para un particular, las mercancías sujetas a restricciones y regulación no arancelaria encuentran su fundamento en el artículo 17 de la Ley de Comercio Exterior, como son los cupos máximos, el marco del país de origen, las certificaciones, las cuotas compensatorias entre otros que la ley señala, de estos destacan los permisos previos que emite alguna dependencia del Gobierno federal para autorizar la importación o exportación de mercancías, así mismo ocurre con señalamientos de la Ley de Comercio Exterior en este caso además de pagar aranceles se les exige que se cumplan con medidas y regulaciones no arancelarias, en este caso si no se cumplen se exige una garantía para poder despachar las mercancías para cubrir el posible crédito que se finque.

 Grave también lo es no contar con la documentación correspondiente de mercancía que se introdujo por lugares autorizados, y la falta es lo contrarío que se introduzcan por lugares no autorizados o habiéndose importado a franja y zona fronteriza (20 Kilómetros paralelo al Río Arizona) se pretenda internar al resto del pías.

 También se considera falta grave el exceso de equipaje y no declarar un exceso del mismo para el pago de impuesto, cuando sea por vía aérea las compañías aéreas proporcionara el formato para declarar.

 Así mismo grave es no declara el valor real de la mercancía si la diferencia es de 10% se inician el PAMA y se secuestra los bienes, mediante un procedimiento formal se determina el valor de las mercancías.

 Cuando un vehículo es manejado por un tercero y no por la persona autorizada en el documento se decomisa el vehículo contando con un plazo de cuarenta cinco días para desvirtuar los hechos o alegar en su favor del interesado de no comprobarse la legal estancia, legal importación o detención este vehículo es vendido.

 Más grave es un subvalución mayor al 50%, puede suceder también que en la factura se agreguen datos falsos referentes al  nombre del importador, el proveedor,  al domicilio del primero o inexistente, en estos casos la orden para iniciar el PAMA se gira por el administrador general de Aduanas o por el administrador regional del SAT competente.  Es importante ya que de no ser así da lugar a una defensa, con grandes posibilidades de obtener una resolución favorable en el medio de defensa.

 Se tiene un plazo de 10 días para aportar pruebas, lo grave es que si nos encontramos en presencia de mercancías perecederas, o de fácil descomposición, animales vivos, se destruyen o se venden si son automóviles o animales, lo cual es inconstitucional criterio de la SCJN, pues el particular no tiene medio de defensa alguno, es por ello que es importante que acuda a u profesional en materia en estos casos y en los demás para que lo asesoren. Si resulta que no eran ilegales se devuelve el supuesto valor  y los intereses que estas generen pues se encuentran en un depósito bancario de las mismas que nunca es el valor real de  ellas y sufre un menoscabo el particular por una presunción de la autoridad cuestión que a todas luces es ilegal.

 El PAMA se inicia con el acta que levanta el funcionario de hacienda, es de suma importancia que se circunstancien los hechos ya que de no hacerse de marea correcta (como es usual) se comenten ilegalidades que originan grandes posibilidades de cancelar los créditos mediante un Juicio de Nulidad, si no se puede identificar al momento de despachar que es correcta la declaración como lo son los productos químicos se debe tomar una muestra en triplicado, uno para la autoridad, otro para el particular y el último para el laboratorio, es de suma importancia conservar la misma como prueba en juicio y auxilio en el momento de una defensa fiscal.

 Existe otra ilegalidad es que si se encuentra mercancía sujetas al PAMA también es posible embargar precautoriamente y a fin de garantía de interés fiscal embargar el vehículo que lo trasporta, salvo que sea público. No solo secuestran los bienes sino el medio de trasporte lo que es a todas luces abusivo, por ello le insito en una defensa mediante juicio de nulidad, pues mas de una vez se embarga Camiones, Camionetas y Traileres. 

Una vez que se esta sujeto al PAMA, cuenta con diez días para ofrecer pruebas, la autoridad obliga a que se señale domicilio para que en un plazo de 4 meses emita la resolución y determine un crédito si es caso de que existan irregularidades, estos cuentan a partir del día en que se levanta el acta de inicio de Procedimiento. Si es la aduna quien emite la resolución provisional, mas no la de la local del SAT que es la definitiva es por ello que insisto se asesore e interponga un juicio de nulidad porque el PAMA esta lleno de irregularidades en la mayoría de las ocasiones, lo que le da una gran posibilidad de obtener una resolución a su favor, si bien es cierto que se puede interponer un recurso de revocación no lo aconsejo ya que en muy pocas ocasiones se obtiene la cancelación del crédito, aún cuando parezcan elementales las irregularidades, por experiencia propia es mejor el Juicio de Nulidad.

 El cual se puede defender mediante un juicio contencioso administrativo, ya que mas de un abogado sugiere en primera instancia interponer un amparo, sin embargo quien suscribe considera que no es la mejor opción ya sea por no agotar una instancia que si bien no es exigible, es una posibilidad que nos otorga la ley con grandes posibilidades de obtener una sentencia favorable. Es por ello que estudiamos en LA presente lo que es el PAMA, este procedimiento debe observar las garantías individuales establecidas en los artículos 14 y 16 de la Carta Magna, en el entendido que el primero indica que nadie puede ser privado de la vida, la libertad, las propiedades o derechos sino mediante un juicio ante los tribunales previamente establecidos siguiendo las formas y formalidades de procedimiento previamente establecidas, así mismo como el  artículo 16 que expresa que nadie puede ser molestado en sus propios bienes y derechos salvo que exista mandamiento escrito para ello, de autoridad competente, debidamente fundamentada y motivada.

 No solo se debe observar tales artículos constitucionales en este procedimiento sino también las disposiciones como el artículo 38 del Código Fiscal de la Federación referente a los requisitos que debe contener un acto de autoridad el inicio de facultades en el artículo 42 en sus fracciones II, V y VI, el artículo 105 en su fracción II referente a la asimilación de contrabando, entre otros, así como el artículo 150,152, 153, 154 y 155  del la Ley Aduanera, por último el 179 del Reglamento de la Ley Aduanera

 La ley aduanera hace alusión a las formas que puede iniciar el procedimiento administrativo de dos formas, a petición de la parte interesada o de forma oficiosa por la propia autoridad,  ya se iniciativa atribuible a la misma autoridad o por orden de si superior jerárquico, por petición de otra autoridad o por denuncia de un particular.

 Pero tenemos que definir en primera instancia que es mercancía, como lo indica el glosario de Aduanas:

 Mercancías. Son todos los bienes y servicios que cruzan nuestra frontera nacional aun cuando las leyes las consideren como no sujetas a una operación comercial. De acuerdo con la Ley Aduanera, se consideran mercancías los productos, artículos, efectos y cualesquiera otros bienes, aun cuando las leyes los consideren inalienables o irreductibles a propiedad particular. 

Sin embargo existe una definición mas amplia que indica que son todos los bienes que se encuentran en el comercio y son susceptibles de pasar a propiedad de un particular, aún hablando de comercio restringido como lo puede ser ciertos químicos o sustancias, que compra el Estado y luego vende a un particular.

 El PAMA se puede iniciar por cuatro actividades que realiza la autoridad administrativa son:

 Es importante saber como define  aduanas el procedimiento de reconocimiento, para poder entender mejor porque, cuando o como es que se cometen las ilegalidades por parte de la autoridad: 

Reconocimiento aduanero. Procedimiento mediante el cual se realiza una revisión de documentos y mercancías para precisar la veracidad de lo declarado en el pedimento, con la finalidad de determinar la cantidad, características y la plena identificación de las mercancías.

 RECONOCIMIENTO ADUANERO DE MERCANCÍAS DE IMPORTACIÓ Y DE EXPORTACIÓN

(con fundamento en los artículo 43 primer párrafo,44 de la ley Aduanera y los articulo 65 al 67 del Reglamento)

También conocido como reconocimiento único, este es un examen que realiza la autoridad a las mercancías tanto a las que se exportan como a las que se importan, ello cuantificando las mercancías, ello lo hacen de acuerdo a la mercancía se habla de litros, kilos, metros cuadrados o cualquier sistema de medidas que permita cuantificar la mercancía, así como una descripción minuciosa de esta, algunos productos tiene número de serie, registro o cualquier otro número o medio que identifique a cada mercancía como lo es la marca, cualquier herramienta que ayuda al funcionario de aduanas para identificar la mercancía y así se nacionalice tales, una ves despachadas. Siendo un requisito indispensable establecer el origen de las mercancías, porque es importante esto es sencillo ya que algunas mercancías pueden estar exentas o tener aranceles mas bajos de acuerdo a los diferentes tratados libre comercio, así como es importante por ello conocer su origen, que es distinto a su procedencia, entendiendo el primero como el lugar donde fue hecha la mercancía y procedencia desde donde se esta importando realmente es más importante conocer su origen en términos legales.

Este es un procedimiento propio del importador o el exportador es la manifestación de los mismos ante las autoridades aduanales referente a las mercancías.

Este lo llevan acabo los verificadores de aduanas, empleados o servidores públicos de la aduana.

Se limita a este procedimiento las mercancías que se destinan a la exportación, para eliminar obstáculos a los exportadores, o los pasajeros en viajes internacionales vía aérea, despacho de mercancías de ciertas empresas que se encuentran reconocidas en los tratados de libre comercio con otros países.

 EL SEGUNDO RECONOCIMIENTO

(con fundamento en los artículo 43 segundo párrafo,44 de la ley Aduanera y los articulo 65 al 67 del Reglamento)

 Es como bien indica su nombre una verificación de que lo manifestado en el reconocimiento único es correcto, dicho reconocimiento esta establecido paso a paso en la ley, las mercancías deben estar acompañadas de los pedimentos de importación que son indispensables pues hacen las veces de  documento de declaración de la mercancía, siendo una declaración provisional respecto a los impuestos, así mismo lo que se refiere a la factura comercial, el conocimiento de carga, manifiesto de embarque, entre otros, así como las limitantes arancelarias conforme a los tratados de libre comercio, y los permisos de importación que otorgan diferentes dependencias de gobierno como lo son la Secretaría de Economía, de Salud o de Defensa.

Una vez que se cuenta con el pago de aranceles, se activa “mecanismo de selección automatizado”, concepto que se encuentra en el artículo 2 de la ley Aduanera en su fracción VIII:

 Mecanismo de selección automatizado, el mecanismo que determinará si las mercancías se someterán a reconocimiento aduanero o segundo reconocimiento.

 Se lleva acabo por los denominados dictaminadores autorizados por la SHCP, siendo esta una actividad de carácter público, siendo sujetos distintos de los funcionarios de adunas que tienen esta responsabilidad por ello tiene sanciones muy fuertes para ellos de 300% al 400% con relación al valor de las mercancías. El dictaminador aduanero emite una presunción que admite trámite en contrario, asemeja al dictaminador de estado financieros.

 FACULTADES DE COMPROBACIÓN

 Tales se otorgan por el Código Fiscal de la Federación el cual señala los diversos supuesto por los cuales la autoridad puede iniciar sus facultades de comprobación, ya que puede ser que el importador cometa errores aritméticos, si la autoridad se percata de ello es cuando se inician estas facultades, o cuando existe una presunción de la autoridad al revisar los documentos con los que cuenta la autoridad, sin embargo la más usual es cuando la autoridad realiza una revisión de la documentación y/o la contabilidad mejor conocida como revisión de gabinete artículo 42 fracción II del Código Fiscal de la Federación o la misma visita establecida en la fracción V de artículo antes mencionado para verificar que se realizo los trámites que indica la ley y se pago los impuestos respectivos. Los últimos dos supuestos son los mas usuales, dentro de este procedimiento la autoridad realiza avaluos respecto a las mercancías que considera que no reúnen los requisitos de ley.

 

LA VERIFICACIÓN DE MERCANCIAS DURANTE SU TRASPORTE

 

Es parte de las facultades de comprobación sin embargo tiene un trato distinto tanto por el la Ley Aduanera, se refiere a cuando la autoridad decide que es necesario verificar un vehículo de procedencia extranjera que se encuentra en territorio nacional dentro de la policía Federal Preventiva, para quien lo tenga en su posesión demuestre su legal estancia en el país del mismo, mediante diversa documentación, demostrando que se encuentra correctamente en el país o de lo contrario ese vehículo se decomisa. Existiendo término para aclara tal circunstancia.

 

Es de suma importancia que se asesore ya que son constantes la ilegalidades que se cometen en el PAMA, y es por ello que la determinación de un crédito es su mayoría es ilegal y puede ser combatido para una mayor efectividad en el Juicio de Nulidad.

ASOCIACION NACIONAL DE FISCALISTAS.NET A.C